‏הצגת רשומות עם תוויות סטיה נכרת. הצג את כל הרשומות
‏הצגת רשומות עם תוויות סטיה נכרת. הצג את כל הרשומות

7 בנוב׳ 2015

לולינות

במרכזה של הרפורמה בחוקי התכנון והבניה עומד כזכור לכולנו הרצון לייעל ולהחיש את ההליכים. לשם כך מחוקקים חוקים, מתקנים תקנות ומוציאים הנחיות. אבל דומה כי הדרך לפשט את הליכי התכנון והבניה, מתחילה בניסוח פשוט של החוקים עצמם, והפיכתם נגישים וקריאים לציבור, ואפילו יותר חשוב מכך, למוסדות התכנון עצמם.
לעיתים, כשאתה קורא חקיקה בתחום דיני התכנון והבניה, נדמה לך שנקלעת בטעות לטקסט שנכתב כהכנה למבחן פסיכומטרי. אתה מודה לאלוהים ומתפלל לשר פירון שלא יבטל את המבחן, כתנאי לכניסה לאוניברסיטאות, משום שבסוף מתברר שהוא אחד הכלים המרכזיים להכשרת משפטנים, גאוגרפים ומתכננים, להבנה ולהתמודדות עם הוראות חוק התכנון והבניה.
קחו לדוגמא את הפרק הדן בהקלות ושמושים חורגים. הרעיון בבסיסו פשוט וטוב. הקלות ושמושים חורגים הם כלי תכנוני פשוט טוב והכרחי ליצירת גמישות, וחופש אדריכלי. אבל אז נכנסות לתמונה תקנות סטייה נכרת, שגורמות לביטוי הפוך על הפוך להיות לא רלוונטי. מספר "הסלטות" שהתקנות האלה יוצרות היו גורמות אפילו לצוקהרה להחויר.
הסיפור מתחיל בכלל הבסיסי בחוק התכנון והבניה לפיו כל מה שלא מותר במפורש - אסור, או במילים אחרות, אסור לבצע בקרקע עבודה או שמוש כלשהם זולת אם יש היתר לעשייתם, והיתר כאמור יכול להנתן (למעט במקרים בהם ניתן פטור מהיתר) רק בהתאמה להוראות תוכנית.
לכלל הבסיסי הזה יש חריג, והוא ההיפוך הראשון שלנו. החריג קבוע בסעיפים 146, 147 לחוק ולפיו למרות הכלל האמור, מוסמכת ועדה מקומית לאשר הקלות ושמושים חורגים. יפה וגם ראוי.
אבל אז, במרחק שלושה סעיפים בלבד נמצא את ההיפוך השני. סעיף 151 לחוק קובע, כי סמכויות לאשר שמושים חורגים זה יפה, אבל אלה לא סמכויות בלתי מוגבלות. ההגבלה קובעת למעשה כי אומנם ניתן לאשר על פי סעיף 146, 147 לאשר עבודות ושימושים בסטיה מתוכנית, אבל כל זאת בנאי שהסטייה אינה סטייה ניכרת. ומהי סטייה ניכרת ?
את התשובה לשאלה הזו, למעט באשר לתוספת שטחים, משאיר המחוקק לשר על מנת שיקבע בתקנות, והשר אכן קבע. קביעותיו, מדגימות  את הלולינות הניסוחית במיטבה. בבסיס נוסח התקנות היה פשוט, ולמעשה נקבעבהן שיקול דעת רחב למוסדות התכנון לאשר הקלות ושימושים חורגים, על פי מבחן בסיסי והגיוני של שינוי הסביבה הקרובה. לימים הועברה הסמכות לאשר הקלות ושמושים חורגים לועדות המקומיות, ואו/אז הזדרז השר להקים גדרות ברורים וחדים יותר. כך או למשל את תקנה 2 (4) הקובעת כי סטיה ניכרת היא:
הוספת בנינים במגרש על מספר הבנינים המותר לפי התכנית, אלא אם כן בין הבנינים נשמר מרחק הגדול פי שניים מהמרחק שנקבע בתכנית כמרחק שבין גבול הבניה מצד הבנין ובין גבול המגרש, ובלבד שנתקיימו כל אלה:
(א)  המרחק הקצר ביותר בין הבנינים לא יפחת משישה מטרים, כאשר המדידה תתבצע בין הקירות החיצוניים
(ב)  הוספת הבנין במגרש לא תשנה את אופיה של הסביבה הקרובה; ואולם לא תותר הוספת בנין במגרש כאמור באזור שייעודו בתכנית הוא חקלאי;
ובעברית -
1) להוסיף בנינים במגרש על המספר הקבוע בתוכנית - אסור - זוהי סטיה ניכרת.
2) אבל - וזהו במקרה הזה ההיפוך השלישי - האסור הופך למותר ומאפשר בכל זאת להוסיף בנינים למגרש בניגוד לתוכנית, אם בין הבנינים נשמר מרחק הגדול פי שניים מהמרחק שבין הבניה לגבול המגרש.
3) אבל, אבל - וזהו במקרה זה ההיפוך הרביעי - האסור שהפך למותר, חוזר להיות אסור אם המרחק הקצר בין הבנינים, כפי שנמדד בין קירותיהם החיצוניים, קטן משישה מטר, או אפילו המרחק, גדול משישה מטר, הוספת הבנין תשנה את הסביבה הקרובה.
4)...וחוץ מזה, וזהו ההיפוך החמישי, הכלל הזה בכלל איננו חל במגרשים שייעודם חקלאי.

הבנתם את זה? ברור שהבנתם !! זו הייתה דוגמה קלה, לדוגמאות המורכבות בכלל לא נכנסתי.

כשחוקים ותקנות מנוסחים כך, אי אפשר להתפלא שהליכי תכנון אורכים זמן, ושיועצים משפטיים הופכים להיות למלכי התכנון.

בקיצור - בשבוע שבו יושבים היועצים המשפטיים השונים של ועדת הפנים של הכנסת ושל משרדי המשפטים והפנים, על מנת לנסח להצבעות את הנוסח הסופי של תיקון 102 לחוק התכנון והבניה, כל מה שרציתי לומר הוא שפישוט וקיצור הליכים לא מתחיל בתכנים של החוק אלא באופן שבו הם מנוסחים.

6 בנוב׳ 2015

האם בוטלו תקנות שבס? – פוסט למיטיבי לכת.

נתחיל באזהרה – פוסט זה עלול להיות משעמם ומעיק מאחר והוא עוסק במיקרו של המיקרו, בסעיפי תקנות מעצבנים, ביחס ביניהם, ובמשפטנות טכנית מציקה ומעיקה.
כעת, אחרי שנותרנו עם מיטיבי הלכת בלבד, נתחיל במסע..
זוכרים את תקנות שבס ? אלה הן תקנות, הקרויות על שמו של שמעון שבס, שהיה מנכ"ל משרד ראש הממשלה בתקופתו של יצחק רבין ז"ל ושהוביל בשנת 1994, את אישורן. התקנות אפשרו, בתנאים מסוימים, להגדיל את מספר דירות המגורים שנקבע בתוכנית. מטרת התקנות היתה, להקל על מצוקת הדיור, לצורך הגדלת הצע הדירות למגורים.
האכסניה המשפטית של תקנות שבס, הן תקנות התכנון והבניה (סטייה ניכרת מתוכנית), התשכ"ז – 1967, אשר עברו מתיחת פנים בשנת 2002, ומכונות בפי כל "תקנות סטייה נכרת".
למעשה תקנות סטיה נכרת הן השלמה של מנגנון ההקלה הקבוע בחוק התכנון והבניה עצמו. שם, בסעיף 147 לחוק, נקבע כי הוועדה המקומית רשאית ליתן למבקש היתר בניה הקלה, שמשמעותה בניה בסטיה מהוראות התוכנית החלה במקום. אולם, הסמכות ליתן הקלה אינה בלתי מוגבלת. סעיף 151 לחוק קובע את מגבלת ה"סטייה הניכרת", לפיה "לא יינתנו הקלה או היתר לשימוש חורג אם יש בכך סטיה ניכרת מתכנית החלה על הקרקע או הבנין". משמעות הדברים היא שסמכות הוועדה המקומית להקל מהוראות תכנית מגיעה עד לנקודה שבה ההקלה הופכת לסטייה ניכרת מהתכנית.
מהי אם כן אותה נקודה?
החוק, בסעיף 151, קובע מספר מקרים פרטיים המוגדרים כסטייה ניכרת, ואולם, את עיקר המלאכה באשר לקביעה מהי סטייה ניכרת מותיר החוק לתקנות. כך, תקנות התכנון והבניה (סטיה ניכרת מתכנית), תשס"ב-2002 (שהחליפו את תקנות 1967) קובעות, בשורה ארוכה של סעיפים וסעיפי משנה, אשר פורשו בשורה ארוכה של פסקי דין והחלטות וועדות ערר, מהם המקרים, שבהן החלטת וועדה מקומית תהווה סטייה ניכרת מתכנית.
בתוך התקנות הללו הוטמעו כאמור תקנות שבס, בטכניקה חקיקתית שנעשתה על דרך השלילה. כלומר תקנות שבס, שמטרתן היתה כאמור חיובית, קרי להוסיף דירות מגורים מתחילות דווקא כך:" סטיה ניכרת מתכנית, לענין סעיף 151 לחוק, היא אחת מאלה: הוספת דירת מגורים הוספת דירות מגורים, למעט תוספת דירות מגורים שנתקיימו בה התנאים המצטברים כדלקמן:....." . כלומר התקנות קובעות קודם כל שאסור להוסיף בדרך של הקלה דירות מגורים, אבל באותה נשימה מוסיפות את החריג, לפיו אם התוספת עונה על סדרה של תנאים, הקבועים אף הם בסעיף, אזי בעצם לא מדובר בסטיה נכרת, ואו אז הסמכות לתת את ההקלה מתקיימת.
נקודה נוספת שחיבים לשים אליה לב, היא שהתקנה עוסקת בדירות מגורים. כלומר התקנה קובעת איסור אל תוספת דירות מגורים בלבד, ומכאן אם לדוגמה יתבקש בבנין משרדים להוסיף ולהגדיל את מספר המשרדים, שאינם דירות מגורים, או את מספר החנויות, באיזור מסחרי, אין לועדה המקומית כל בעיה לעשות זאת בהקלה, שכן תקנות סטייה ניכרת אינן אוסרות זאת (למעט המגבלה של פגיעה באופי הסביבה הקרובה).
כאמור, תקנות שבס, הוטמעו לתוך תקנות סטיה נכרת, כבר ב 1994. חלפו כמעט 20 שנה. אבל הבעיות, שהובילו להתקנת תקנון שבס, נותרו בעינן, ויש שיאמרו שאף החריפו. גם היום מצוקת הדיור מחכה לפתרון, והוא מתבושש להגיע. על רקע זה אושרו ב 2011 תקנות המאפשרות בתנאים מסוימים לפצל דירות גדולות לדירות קטנות יותר, ובלבד שיענו על מספר תנאים (כמו גודל מינימלי של 30 מ"ר וכו'). גם הפעם האכסניה שנבחרה לתיקון התקנות הן תקנות סטיה ניכרת, וגם הפעם התיקון הוא על דרך השלילה. כלומר גם הפעם התקנה שמטרתה לאפשר תוספת דירות קודם כל אוסרת על הוספתן, ורק לאחר האיסור היא קובעת את התנאים בהם ניתן לסטות ממנו באמצעות תהליך החקיקה. בכל מקרה, דבר אחד ברור, מטרתן של תקנות שבס זהה למטרתן של תקנות פיצול הדירות, והיא להוסיף ולהגדיל את היצע הדירות. לכן, אין בכלל ספק שבתקנות פיצול דירות לא התכוון מתקין התקנות לבטל את תקנות שבס, אלא להוסיף עליהן.
ובכל זאת מדוע נשאלת השאלה שבכותרת? מדוע למרות שמטרתן של שתי התקנות זהה אנו שואלים האם התקנה השניה ביטלה למעשה את הראשונה?
ובכן, ראשית משום ששתי התקנות אוסרות על תוספת דירות, אבל זו המאוחרת קובעת כי התוספת אפשרית רק לצורך פיצול דירות. לכן משנקבע ב 1994, בסעיף 2 (9) לתקנות כי סטיה נכרת היא "הוספת דירות מגורים, למעט תוספת דירות מגורים שנתקיימו בה התנאים המצטברים כדלקמן...", ואילו ב 2011 , נקבע בסעיף 2 (9א) לתקנות כי סטיה נכרת היא "הוספת דירות, למעט הוספת דירות באמצעות פיצול דירות קיימות", אזי עלינו לשאול את עצמנו כיצד שני הסעיפים הללו חיים זה בצד זה. יש למעשה סתירה לוגית בין שני הסעיפים.
מאחר ובדרך כלל דין מאוחר גובר על זה המוקדם, ומאחר ואין לכאורה אפשרות לוגית לישב את שתי התקנות, אזי המסקנה הלכאורית היא שהתקנה המאוחרת בזמן ביטלה את הראשונה בזמן, זאת אלא אם נשתמש בפרשנות תכליתית של התקנות, כדי לאפשר את קיומן זו בצד זו.
שנית שימו לב למינוח, בעוד תקנות שבס מדברות במפורש במינוח "דירות מגורים", משתמשות תקנות פיצול דירות בהגדרה רחבה יותר. הו עוסקות בדירות, כהגדרתן החוק המקרקעין, קרי "בחדר או תא או מערכת חדרים או תאים שנועדו לשמש יחידה שלמה ונפרדת למגורים לעסק או לכל צורך אחר". לכן גם ניתן להוסיך ולומר שהמינוח הרחב מכיל את המינוח הצר וגובר עליו.
ונקודה נוספת לפני סיום. תקנות פיצול דירות נועדו לאפשר פיצול של  דירות מגורים. אין כל הסבר הגיוני מדוע מתקין התקנות עשה שימוש כדי להגיע למטרה זו במונח "דירות", ולא במונח "דירות מגורים", בו השתמשו תקנות שבס. התוצאה משינוי המינוח הוא שלמעשה, התקנות שבאו לאשר פיצול דירות הוסיפו, שלא במכוון, ושלא מדעת - לפחות לא על דעתם של מאשרי התקנות, כפי שהדברים משתקפים מהדיון שנערך לאישורם - איסור, שלא היה קיים קודם לכן, על הוספה במסגרת הקלה של דירות שאינן דירות מגורים במסגרת הקלה. כלומר לכאורה, אם עד אישור התקנות ניתן היה להוסיף בהקלה יחידות לתעשיה, למסחר, למלונאות למשרדים, וכיוב', למרות מגבלה בתוכנית, כיום ניתן רק לאשר את פיצולן. מוזר אבל זו התוצאה.
לסיכום. ניתן לפרש את תקנות סטייה נכרת כך שתקנות פיצול דירות חיות בצידן של תקנות שבס, אבל זו לא הפרשנות היחידה האפשרית, וראוי שעניין זה לא יהיה נתון לפירושים. נדמה שניתן היה לנסח את הדברים בצורה יותר מוצלחת.